Участие иностранца в ТОО
В Республике Казахстан допускается участие иностранного гражданина в деятельности товарищества с ограниченной ответственностью (далее – ТОО) как путем его создания, так и путем вступления в состав участников действующего ТОО.
Зачастую при создании или приобретении доли в ТОО руководствуются гражданским законодательством, к которому можно отнести Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года 268-ХІІІ (далее – ГК РК), Закон Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон о ТОО) и Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 года № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» (далее – Закон о государственной регистрации), при этом не всегда учитываются нормы Закона Республики Казахстан от 22 июля 2011 года № 477-IV «О миграции населения» (далее – Закон о миграции населения).
В соответствии со статьями 2 и 8 Закона о ТОО товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участниками товарищества с ограниченной ответственностью являются его учредители, а также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона Республики Казахстан от 2 мая 1995 года № 2255 «О хозяйственных товариществах» участниками товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью и вкладчиками в коммандитном товариществе могут быть граждане и юридические лица.
Согласно статье 3 Закона Республики Казахстан от 19 июня 1995 года № 2337 «О правовом положении иностранцев» (далее – Закон о правовом положении иностранцев) иностранцы в Республике Казахстан имеют все права и свободы, а также несут все обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами Республики Казахстан, за исключением случаев, предусмотренных законами и международными договорами Республики Казахстан.
Отсюда следует вывод, что иностранные граждане, как и граждане Республики Казахстан, вправе быть участниками ТОО.
В соответствии с Законом о государственной регистрации, а также согласно соответствующим Правилам оказания государственных услуг «Государственная регистрация юридических лиц, учетная регистрация их филиалов и представительств» и «Государственная перерегистрация юридических лиц, учетная перерегистрация их филиалов и представительств», утвержденных приказом исполняющего обязанности Министра юстиции РК от 29 мая 2020 года № 66 (далее – Правила) (далее – Правила государственных услуг), при государственной регистрации ТОО или государственной перерегистрации ТОО по основанию включения в состав участников ТОО иностранного гражданина предоставляется копия паспорта или другой документ, удостоверяющий личность учредителя-иностранца, с нотариально засвидетельствованным переводом на казахский и русский язык.
Согласно статье 22 Закона о правовом положении иностранцев, иностранцы могут въезжать в Республику Казахстан по действительным заграничным паспортам или заменяющим их документам при наличии въездных виз Республики Казахстан, если иной порядок не установлен соглашением Республики Казахстан с соответствующей стороной или Правительством Республики Казахстан.
В соответствии со статьями 34, 39 и 40 Закона о миграции населения бизнес-иммигранты – это иммигранты, прибывшие с целью осуществления предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Бизнес-иммигранты для получения визы на въезд обязаны:
1) быть совершеннолетними;
2) предъявить медицинскую справку, подтверждающую отсутствие заболеваний, препятствующих трудовой деятельности;
3) иметь медицинскую страховку, покрывающую первичную медико-санитарную помощь и специализированную медицинскую помощь в стационарных условиях в экстренной форме на условиях, определенных соглашением сторон, с соблюдением минимальных требований, установленных законами Республики Казахстан;
4) предъявить подтверждение наличия либо отсутствия судимости и запрета на осуществление предпринимательской деятельности на основании решения суда.
Визы на въезд в Республику Казахстан бизнес-иммигрантам выдаются Министерством иностранных дел Республики Казахстан и загранучреждениями Республики Казахстан сроком до двух лет.
Визы на въезд и разрешения на временное проживание бизнес-иммигрантов из числа этнических казахов, в том числе прибывших из государств, заключивших с Республикой Казахстан соглашения о безвизовом порядке въезда и пребывания, выдаются сроком до трех лет.
Обязательным условием пребывания бизнес-иммигрантов на территории Республики Казахстан является осуществление предпринимательской деятельности.
Бизнес-иммигрант в течение двухмесячного срока со дня въезда на территорию Республики Казахстан обязан:
1) зарегистрировать коммерческую организацию в Республике Казахстан или вступить в состав участников (акционеров) коммерческих организаций, осуществляющих деятельность на территории Республики Ка-
захстан в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан;
2) внести в банк второго уровня Республики Казахстан сумму денег не менее минимального размера, установленного законодательством Республики Казахстан, при регистрации юридического лица для формирования его уставного капитала.
В случае неисполнения бизнес-иммигрантами обязанностей, установленных статьей 40 Закона о миграции населения, органы внутренних дел на основании ходатайства местных исполнительных органов принимают решение о сокращении срока пребывания бизнес-иммигрантов на срок, необходимый для их добровольного выезда.
Запрещаются создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцам, не получившим визы на въезд в качестве бизнес-иммигрантов.
Согласно Правилам оформления приглашений, согласования приглашений на въезд иностранцев и лиц без гражданства в Республику Казахстан, выдачи, аннулирования, восстановления виз Республики Казахстан, а также продления и сокращения сроков их действия, утвержденным совместным приказом и.о. Министра иностранных дел Республики Казахстан от 24 ноября 2016 года № 11-1-2/555 и Министра внутренних дел Республики Казахстан от 28 ноября 2016 года № 1100 (далее – Правила выдачи виз), бизнес-иммигрантам выдается виза категории «С5», которая может быть однократной (до 90 суток) или многократной (до 2 лет, этническим казахам – до 3 лет). Виза выдается загранучреждениями РК на основании приглашения при наличии:
1) медицинской справки, подтверждающей отсутствие заболеваний, наличие которых запрещает въезд иностранцам и лицам без гражданства в Республику Казахстан;
2) медицинской страховки;
3) документа, подтверждающего наличие либо отсутствие судимости, выданной уполномоченным органом страны гражданства или постоянного места жительства;
4) документа, подтверждающего наличие либо отсутствии запрета на осуществление предпринимательской деятельности на основании решения суда, выданной уполномоченным органом страны гражданства или постоянного места жительства, если выдача такой справки предусмотрена законодательством иностранного государства.
Получатель визы должен быть совершеннолетним.
Таким образом, при создании ТОО иностранным гражданином или при его вступлении в состав участников ТОО в обязательном порядке требуется паспорт или другой документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, с нотариально засвидетельствованным переводом на казахский и русский языки. При этом обязательной является и наличие самой визы (визовой наклейки) в паспорте категории «С5», которая выдается бизнес-иммигрантам.
Соответственно, для создания ТОО или вступления в состав участников ТОО иностранному гражданину недостаточно въехать на территорию Республики Казахстан по иным визам, к примеру, с категориями «В1» – для деловой поездки, «B11» – для частной поездки, «В12» – для туризма, «С3» – для трудовой деятельности и пр.
Нередко полагают, что наличие паспорта иностранного гражданина с нотариально засвидетельствованным переводом на казахский и русский языки необходимо лишь для удостоверения личности участника ТОО и внесения уполномоченным органом сведений об участнике в Государственную базу данных «Юридические лица», не особо обращая внимания на категорию визы, имеющуюся в паспорте, что может явиться нарушением требований законодательства.
Наличие у иностранного гражданина визы «С5» для бизнес-иммигрантов является важной составляющей при создании им ТОО или при его вступлении в состав участников ТОО, и Законом о миграции населения предусмотрен прямой запрет на создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцем, не получившим визу на въезд в качестве бизнес-иммигранта.
Следует учитывать, что, в соответствии со статьей 68 Закона о ТОО, товарищество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано по решению общего собрания его участников. По решению суда товарищество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано в случаях признания недействительной регистрации товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.
Следовательно, если в момент создания ТОО или вступления в состав участников ТОО у иностранного гражданина будет виза с категорией иной, чем «С5», – для бизнес-иммигрантов, то данный факт будет являться нарушением законодательства, что повлечет за собой риск признания государственной регистрации/перерегистрации ТОО недействительной, с дальнейшей ликвидацией ТОО по решению суда.
Принимая во внимание вышеуказанные запреты и требования законодательства по созданию ТОО или вступлению в состав участников ТОО с участием иностранного гражданина, их соблюдение необходимо не только для уполномоченного органа, осуществляющего государственную регистрацию/перерегистрацию ТОО, но и для других заинтересованных лиц.
В большинстве случаев уполномоченный орган не требует наличия визы категории «С5» в паспорте иностранного гражданина, ссылаясь на статью 6 Закона о государственной регистрации, которым предусмотрено, что требование каких-либо документов и сведений, кроме предусмотренных Законом о государственной регистрации и иными законодательными актами Республики Казахстан, запрещается. Но в данном случае уполномоченный орган почему-то руководствуется только нормами Закона о государственной регистрации, не принимая во внимание обязательное требование к наличию у иностранного гражданина визы категории «С5», предусмотренное, как раз таки, иным законодательным актом Республики Казахстан – Законом о миграции населения.
При создании ТОО или вступлении в состав участников ТОО с участием иностранного гражданина остальные участники, входящие в состав ТОО, также должны соблюдать требование в части наличия у иностранного гражданина визы категории «С5», т.к. нарушение данного требования напрямую может сказаться на остальных участниках ТОО, учитывая присутствующий риск ликвидации ТОО по решению суда.
Кроме того, это требование должен соблюдать и нотариус, удостоверяющий учредительные документы ТОО и сделку по реализации доли в уставном капитале ТОО иностранному гражданину, т.к. в соответствии со статьями 18 и 48 Закона Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155-I «О нотариате» (далее – Закон о нотариате) нотариус обязан отказывать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Республики Казахстан. В совершении нотариального действия отказывается, если совершение такого действия противоречит законодательству.
Вышеуказанное обосновывается тем, что предусмотренный статьей 40 Закона о миграции населения запрет на создание и вхождение в состав участников юридических лиц иностранца, не получившего визу на въезд в качестве бизнес-иммигранта, относится не конкретно к процедуре государственной регистрации/перерегистрации юридического лица, в нашем случае – ТОО, а в целом ко всему процессу, начиная от оформления и нотариального удостоверения учредительных документов ТОО и сделок с долями участия в уставном капитале ТОО, заканчивая государственной регистрацией/перерегистрацией ТОО. Следовательно, каждый из участников данного процесса (остальные участники ТОО, нотариус, уполномоченный орган и пр.) должен соблюдать вышеуказанные требования и запрет, установленные Законом о миграции населения.
В завершение следует упомянуть о возможности иностранного гражданина въезжать, пребывать и выезжать в/из Республики Казахстан в безвизовом порядке, в случаях, когда между Республикой Казахстан и иностранным государством, гражданином которого он является, заключено соответствующее соглашение о взаимных безвизовых поездках граждан (далее – Международное соглашение).
В соответствии с таким Международным соглашением для иностранного гражданина государства–участника Международного соглашения не требуется виза категории «С5» при создании им ТОО или при его вступлении в состав участников ТОО, как, впрочем, и любая другая виза. Тем не менее, необходимо пройти иные формальности, установленные миграционным законодательством Республики Казахстан. Так, согласно Правилам въезда и пребывания иммигрантов в Республике Казахстан, а также их выезда из Республики Казахстан, утвержденным постановлением Правительства Республики Казахстан от 21 января 2012 года № 148, бизнес-иммигрантам, прибывшим из государств, заключивших с Республикой Казахстан международные договоры, ратифицированные Республикой Казахстан, о безвизовом порядке въезда и пребывания, а также членам их семьей разрешение на временное проживание оформляется по ходатайству местного исполнительного органа на один год с возможностью ежегодного продления, но не более трех лет.
С уважением, Тажиев Даурен
