Распределение чистого дохода ТОО за предыдущие периоды
Согласно данным финансовой отчетности за 2019–2021 годы товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО) получило чистый доход в 2019, 2020 и 2021 годах, в 2022 году образовался убыток. При этом уставный капитал сформирован полностью. Рассматривая данную ситуацию, проанализируем законодательные нормы – статью 40 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон о ТОО) в части распределения чистого дохода товарищества за предыдущие периоды/годы, а также при наличии накопленного убытка, в том числе касательно формулировки решений общего собрания участников (ОСУ) ТОО о распределении дивидендов за прошлые годы.
О распределении чистого дохода товарищества за предыдущие периоды/годы
Согласно статье 40 Закона о ТОО распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за квартал, полугодие или год, может производиться в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за квартал, полугодие или год.
Общее собрание вправе также принять решение об исключении чистого дохода или его части из распределения между участниками товарищества.
В случае принятия общим собранием товарищества с ограниченной ответственностью решения о распределении дохода между участниками каждый участник вправе получить часть распределяемого дохода, соответствующую его доле в уставном капитале товарищества. Выплата должна быть произведена товариществом в денежной форме в течение месяца со дня принятия общим собранием решения о распределении чистого дохода.
Товарищество с ограниченной ответственностью не вправе распределять доход между участниками до полной оплаты всего уставного капитала товарищества.
В соответствии с пунктом 2 статьи 44 Закона о ТОО собрание, посвященное утверждению годовой финансовой отчетности товарищества с ограниченной ответственностью, должно быть проведено не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.
Согласно подпункту 3) пункта 1 статьи 11 Закона о ТОО участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе получать доход от деятельности товарищества в соответствии с Законом о ТОО, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания.
Аналогичное право предусмотрено статьей 61 Гражданского кодекса Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года № 268-XIII (далее – ГК РК), согласно которой участники хозяйственного товарищества имеют право принимать участие в распределении чистого дохода.
В соответствии со статьей 8 ГК РК граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на их защиту. Неосуществление прав, принадлежащих гражданам и юридическим лицам, не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
На основании вышеизложенного, законодательство регламентирует:
– сроки, в течение которых должно быть проведено общее собрание участников по утверждению результатов деятельности за год (3 месяца после окончания финансового года);
– условия принятия решения о распределении чистого дохода товарищества за соответствующий за квартал, полугодие или год (наличие решения об утверждении результатов деятельности за соответствующий период).
Среди юристов и аудиторов имеются отдельные мнения, что при утверждении годовой финансовой отчетности товарищества участники обязаны принять решение о распределении или нераспределении чистого дохода товарищества, и если общее собрание участников не решило вопрос о распределении чистого дохода товарищества, то участники товарищества утрачивают в будущем право на распределение чистого дохода товарищества, возникшего в предыдущий год.
Считаем, что данная позиция не имеет законодательных оснований.
Так, статья 40 Закона о ТОО указывает, что распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за квартал, полугодие или год, может производиться в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за квартал, полугодие или год.
То есть распределение чистого дохода товарищества допускается, если имеется решение общего собрания участников об утверждении результатов деятельности за год (годовой финансовой отчетности). Это связано с тем, что в статье 40 Закона
о ТОО указана формулировка «может производиться в соответствии с решением», а не «может производиться при принятии решения». Исходя из буквального значения словесного выражения «может производиться в соответствии с решением» предполагается, что решение общего собрания участников об утверждении результатов деятельности за квартал, полугодие или год (годовой финансовой отчетности) уже имеется, а не принимается.
Кроме того, распределение чистого дохода товарищества – это право участников товарищества, а не их обязанность, в связи с чем участники товарищества не обязаны принимать решение о распределении чистого дохода товарищества при утверждении результатов деятельности за квартал, полугодие или год. В случае если правом на распределение чистого дохода участники товарищества не воспользовались, то это не влечет прекращения такого права.
Из вышесказанного следует вывод, что участники товарищества должны провести очередное общее собрание об утверждении годовой финансовой отчетности товарищества (результатов деятельности за год) не позднее трех месяцев после окончания отчетного финансового года.
Однако в случае пропуска данного срока участники товарищества не лишаются права на проведение такого собрания и могут провести его позже трехмесячного срока, и Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее – КоАП), в том числе статья 239 КоАП, не содержит ответственности за нарушение трехмесячного срока проведения собрания и утверждения финансовой отчетности товарищества.
Кроме того, решение о распределении чистого дохода товарищества за год между участниками должно приниматься в соответствии с решением об утверждении годовой финансовой отчетности товарищества (результатов деятельности за год). При этом ни Закон о ТОО, ни иной законодательный акт не устанавливают условия об обязательном одновременном принятии указанных решений.
В этой связи участники товарищества могут принять решение об утверждении годовой финансовой отчетности товарищества (результатов деятельности за год) в установленный срок, после чего в любое время, как в текущем, так и в будущих периодах, принять решение о распределении чистого дохода товарищества за предыдущий год, в соответствии с уже имеющимся решением об утверждении годовой финансовой отчетности товарищества (результатов деятельности за этот год).
Таким образом, если, к примеру, в предыдущие годы участники ТОО принимали решения об утверждении результатов деятельности за год, соответственно, в текущем периоде они имеют право распределить чистый доход товарищества за прошлые годы, размеры которых были утверждены данными решениями.
О распределении чистого дохода товарищества при наличии накопленного убытка
Допустим, что, согласно данным финансовой отчетности ТОО за 2019–2021 годы, ТОО получило чистый доход в 2019, 2020 и 2021года, в 2022 году образовался убыток. При этом уставный капитал ТОО сформирован полностью.
Пункт 3 статьи 40 Закона о ТОО содержит только одно ограничение распределения чистого дохода товарищества, это неполная оплата уставного капитала товарищества.
Среди юристов бытуют также мнения о том, что распределение чистого дохода не допускается при наличии у ТОО накопленного непокрытого убытка, если применять по аналогии норму, которая регламентирует выплату дивидендов акционерными обществами.
Полагаем, что данная позиция не имеет законодательных оснований.
В соответствии с пунктом 5 статьи 91 ГК РК акционерное общество не вправе выплачивать дивиденды по акциям общества:
1) при отрицательном размере собственного капитала или если размер собственного капитала общества станет отрицательным в результате выплаты дивидендов по его акциям;
2) если оно отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан о реабилитации и банкротстве либо указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов по его акциям.
Согласно пункту 3 статьи 40 Закона о ТОО товарищество с ограниченной ответственностью не вправе распределять доход между участниками до полной оплаты всего уставного капитала товарищества.
В соответствии со статьей 5 ГК РК в случаях, когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 1 ГК РК отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости (аналогия права).
Таким образом, для акционерных обществ пунктом 5 статьи 91 ГК РК установлены два запрета на выплату дивидендов, для товариществ с ограниченной ответственностью установлен лишь один запрет на распределение чистого дохода. Следовательно, основания невыплаты дивидендов в акционерных обществах и не распределения чистого дохода в товариществах с ограниченной ответственностью прямо урегулированы законодательством, а соответственно, применение аналогии закона в данном случае не требуется.
Из вышесказанного можно сделать следующие выводы. Законодательное ограничение распределения чистого дохода товарищества (пункт 3 статьи 40 Закона о ТОО) к ТОО не применимо, т.к. уставный капитал ТОО сформирован полностью.
Применение аналогии закона по законодательству об АО к законодательству о ТОО не требуется, потому что, как по законодательству об АО, так и по законодательству о ТОО, отношения по выплате или невыплате дивидендов (чистого дохода) прямо урегулированы соответствующим законодательством, что означает применение аналогии закона некорректным.
Следовательно, наличие накопленного убытка не является законодательным ограничением для распределения чистого дохода ТОО за предыдущие годы, в которых имелся чистый доход ТОО. Таким образом, несмотря на отсутствие чистого дохода (наличие убытка) по результатам деятельности ТОО за 2022 год, участники ТОО, вправе распределить чистый доход ТОО, который образовался в 2019-2021 годах и подтвержден по результатам деятельности за соответствующие периоды. По результатам деятельности за 2022 год в ТОО образовался убыток, значит, отсутствует к распределению чистый доход за соответствующий год.
Формулировка решений о распределении дивидендов за прошлые периоды
Пример решения по протоколу общего собрания участников ТОО может быть таким:
«Оставить в распоряжении Товарищества чистую прибыль в размере 1 000 000 (один миллион) тенге».
Согласно статье 6 ГК РК нормы гражданского законодательства должны толковаться в соответствии с буквальным значением их словесного выражения. При возможности различного понимания слов, применяемых в тексте законодательных норм, предпочтение отдается пониманию, отвечающему положениям Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995 года и основным принципам гражданского законодательства, изложенным в главе 1 ГК РК, прежде всего в ее статье 2.
В соответствии с пунктом 1 статьи 33 ГК РК юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Согласно пунктам 1 и 2 статьи 188 ГК РК право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.
Право распоряжения представляет собой юридически обеспеченную возможность определять юридическую судьбу имущества.
В соответствии с пунктом 2 статьи 115 ГК РК к имущественным благам и правам (имуществу) относятся: вещи, деньги, в том числе иностранная валюта, финансовые инструменты, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права, цифровые активы и другое имущество.
В соответствии с пунктом 1 статьи 58 ГК РК хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит товариществу на праве собственности.
Согласно статьям 28 и 38 Закона о ТОО право на долю участника в имуществе товарищества с ограниченной ответственностью носит не вещный, а обязательственный характер. Имущество товарищества с ограниченной ответственностью формируется за счет вкладов его учредителей (участников), доходов, полученных товариществом, а также иных источников, не запрещенных законодательством.
В соответствии со статьей 11 Закона о ТОО участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе получать доход от деятельности товарищества в соответствии с Законом о ТОО, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания.
В соответствии со статьями 249 и 250 ГК РК право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.
Согласно статьям 272 и 367 ГК РК обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Обязательства прекращаются полностью или в части исполнением, предоставлением отступного, зачетом, новацией, прощением долга, совпадением должника и кредитора в одном лице, невозможностью исполнения, изданием акта государственного органа, смертью гражданина, ликвидацией юридического лица.
В соответствии с пунктом 2 статьи 277 ГК РК в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из законодательства, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.
Таким образом, доходы, полученные товариществом в процессе его деятельности, являются имуществом товарищества и принадлежат на праве собственности товариществу. В данном случае участники товарищества не имеют права собственности на такое имущество, а имеют обязательственные права в виде получения доходов при распределении чистого дохода товарищества в соответствии со статьей 40 Закона о ТОО.
Принимая во внимание то, что право на долю участника в имуществе ТОО носит не вещный, а обязательственный характер, могут применяться основания прекращения обязательства, но не основания прекращения права собственности. В этой связи принятые решения общего собрания участников ТОО об оставлении чистого дохода ТОО в распоряжении ТОО не могут рассматриваться как отказ участников от права собственности на доходы ТОО, т.к. собственником доходов является ТОО, а не его участники.
В данном случае возможно прекращение обязательства ТОО перед участниками по выплате чистого дохода ТОО за прошлые периоды, к примеру, одним из оснований прекращения обязательства может быть прощение долга. Согласно статье 373 ГК РК обязательство прекращается после освобождения кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
Однако формулировка решений общего собрания участников ТОО об оставлении чистого дохода ТОО в распоряжении ТОО не является основанием прекращения обязательств по распределению чистого дохода, т.к. во-первых решение о распределении чистого дохода участниками не принимается, во-вторых, участники ТОО не освобождали его, как должника, от такой выплаты (отсутствует факт прощения долга исходя из буквального значения словесного выражения формулировок решений).
Выводы напрашиваются следующие. Доходы, полученные ТОО, являются имуществом и собственностью ТОО. Соответственно, такие доходы как были в распоряжении ТОО, так и остались в его распоряжении, собственником доходов осталось само ТОО. Согласно формулировке решения общего собрания участников ТОО, участники не воспользовались правом на распределение чистого дохода ТОО, в связи с чем они вправе в любое время вынести решение о распределении чистого дохода ТОО за прошлые годы в соответствии с имеющимися протоколами общего собрания участников ТОО об утверждении результатов деятельности товарищества за соответствующий год. Обязательства ТОО перед участниками по выплате чистого дохода ТОО за прошлые периоды могут быть прекращены по основаниям, предусмотренным законодательством Республики Казахстан, к примеру, при прощении долга, однако такое основание не содержится в вышеуказанной формулировке решения общего собрания участников ТОО.
С уважением, Тажиев Даурен
